Екатерина Арония, юрист компании ФРАНКОН
У франчайзинга в России всегда существовало немало проблем. И одна из основных лежит в области права. Очевидно, что эффективное развитие франчайзинга в России невозможно без наличия серьезной нормативно-правовой базы.
21 октября 2011 года вступили в силу изменения в гл.54 ГК РФ, регулирующую отношения в сфере франчайзинга. Работа над поправками велась давно. Решение обратиться в соответствующие государственные органы с предложением по совершенствованию гл. 54 ГК было принято 17 марта 2010 г. на общем собрании Российской ассоциации франчайзинга. Более года законопроект подвергался тщательным и всесторонним проработкам, доработкам и согласованиям. В результате чего 18 июля 2011 г. Президентом России был подписан Федеральный закон N 216-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации».
Возникает вопрос: а была ли необходимость проделывать столь значительную работу по внесению поправок в действующее законодательство?
При ответе на этот вопрос необходимо учесть, что нормы гл. 54 ГК разрабатывались в начале 90-х годов прошлого века, когда в России отношения в области франчайзинга только начинали складываться. Со временем практика показала, что ряд норм гл. 54 ГК препятствуют эффективному развитию франчайзинга в России.
К таким нормам можно отнести не характерные для мировой практики положения статьи 1030, запрещающие одновременно использовать начальный (паушальный) взнос и периодические платежи, требования статьи 1035 продлять срочный договор на тех же самых условиях, а также противоречащие закону «О защите конкуренции» положения статьи 1033, устанавливающие запрет на регулирование цен правообладателем. Кроме того, не способствуют широкому применению договора коммерческой концессии необходимость в обязательном порядке включать в предмет договора передачу прав на товарный знак, а следовательно и его обязательную регистрацию в Роспатенте, длительные сроки такой регистрации, высокий уровень ответственности франчайзера за действия франчайзи, отсутствие налоговых льгот и ряд других факторов.
В результате несовершенства главы 54 ГК РФ участники франчайзинговых отношений неохотно использовали в своей деятельности договор коммерческой концессии, оформляя свои отношения с помощью других договоров (поставка, агентский, дилерский, лицензионный и прочие).
Все вышеизложенное говорит о том, что необходимость внесения изменений в главу 54 ГК РФ возникла уже давно.
Основные цели законопроекта можно сформулировать следующим образом: устранение несоответствия норм главы 54 ГК РФ нормам других областей российского законодательства и международного права, а также приведение их в соответствие с уже сложившейся у российских и зарубежных компаний практикой договорных отношений в сфере франчайзинга, создание сбалансированной системы сдержек и противовесов, учитывающей интересы всех участников правоотношений.
Рассмотрим основные существенные изменения, внесенные в гл. 54 ГК РФ.
В общем можно заметить, что новыми поправками сторонам договора коммерческой концессии предоставлено больше свободы в определении его условий, сняты дискриминационные ограничения, устранен ряд имеющихся противоречий.
Предусмотрена возможность одновременного использования в договорах коммерческой концессии начального (паушального) взноса и периодических платежей (ст. 1030 ГК РФ).
Предыдущая редакция статьи 1030 ГК требовала, чтобы стороны в договоре устанавливали либо начальную разовую выплату, либо регулярные платежи. Такой подход не соответствовал ни мировой, ни российской практике, т.к., как правило, эти виды платежей сочетаются.
Расширен перечень ограничений прав пользователя, которые стороны могут устанавливать в договоре (ст. 1033 ГК РФ).
Статья 1033 ГК теперь в большей степени согласована с положениями законодательства о защите конкуренции и допускает установление в договоре следующих обязательств франчайзи:
Снят запрет включения в договор условия о праве пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков).
Наиболее значимым из вышеперечисленных изменений представляется право франчайзера устанавливать цены.
По общему правилу включать данное условие в договоры запрещено, поскольку оно ограничивает конкуренцию. Но для франчайзинга Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» было сделано исключение.
Таким образом, в ГК РФ теперь закреплены положения, которые и раньше были в законодательстве о защите конкуренции. Существовавшие ранее противоречия устранены.
Хочется отметить, что возможность регулирования цен франчайзером, установление единого уровня цен внутри одной сети часто выгодно не только самому франчайзеру, но и франчайзи, и потребителю.
Изменен порядок возобновления срочных договоров (ст. 1035 ГК РФ). Прежняя редакция ст. 1035 ГК РФ устанавливала право пользователя, надлежащим образом исполнявшего свои обязанности, заключить договор на новый срок на тех же условиях. Однако заключение нового договора на прежних условиях спустя достаточно длительное время (а договоры коммерческой концессии заключаются в среднем на 3-7 лет) может быть невыгодно обеим сторонам договора, и в первую очередь, конечно, франчайзеру. Ведь за это время могут существенно измениться экономические условия в стране, на рынке могут появиться новые современные продукты и технологии, а также изменится множество других факторов. Все это требует внесения соответствующих изменений в условия и порядок сотрудничества сторон (установление новых цен, требований к персоналу, маркетинговой политике, документации и проч.).
Прежнее положение противоречило не только мировой практике, но вступало в диссонанс с российским законодательством. В связи с этим в новой редакции ст. 1035 ГК РФ сторонам предоставили возможность изменять условия нового договора по своему усмотрению.
Для поддержания стабильности договорных отношений, а также защиты прав франчайзи в новой редакции предусмотрено преимущественное право пользователя на заключение договора на новый срок. Ранее в тексте статьи слово «преимущественное» отсутствовало.
Уточнены последствия несоблюдения этого права недобросовестным правообладателем. В отличие от старой редакции, срок, на который правообладатель лишается права заключать аналогичный договор с другими лицами при отказе пользователю в перезаключении договора, сократится с трех лет до одного года. Аналогичные нормы установлены в ГК РФ и для других договоров, например для договоров аренды.
Изменение оснований и порядка прекращения договора (ст. 1037 ГК РФ). В соответствии с прежней редакцией статьи отказаться от договора, т.е. расторгнуть его в одностороннем внесудебном порядке, стороны могли только в отношении бессрочного договора и при условии направления уведомления об этом не менее чем за 6 месяцев. Срочный же договор можно было расторгнуть в одностороннем порядке лишь на общих основаниях, указанных в п.2 ст. 450 ГК РФ, т.е. в судебном порядке, что занимало немало времени и сил.
Новая редакция предоставила каждой из сторон договора, заключенного как на определенный срок, так и без указания срока его действия, право в любое время отказаться от договора в одностороннем порядке, уведомив контрагента не позднее чем за 30 дней, при условии что договором установлена возможность прекратить его уплатой отступного. В данном случае обращения в судебные органы не требуется.
Кроме того, статья 1037 ГК РФ дополнена пунктом 1.1., предусматривающим дополнительные основания для правообладателя отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. Такими основаниями являются случаи серьезного нарушения пользователем договора (нарушение условий о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг; грубое нарушение инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав; нарушение обязанности выплатить в установленный срок вознаграждение).
Односторонний отказ возможен только если нарушение не будет устранено в разумный срок после направления пользователю письменного предупреждения. Кроме того, если нарушение будет устранено, но пользователь в течение года с даты требования вновь совершит одно из нарушений, перечисленных выше, правообладатель также сможет в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора.
Однако, указанная редакция статьи оставляет открытыми ряд вопросов. Не раскрывается понятие «грубого» нарушения. В перечень оснований не включены такие допущенные пользователем нарушения, как разглашение секретов производства и др. коммерческой информации, имеющие для правообладателя существенное значение. Не ясен порядок прекращения договора в случаях, когда нарушения носят неустранимый характер.
Особо хочется коснуться случая одностороннего отказа при нарушении пользователем условий о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг. С учетом положений ст. 1034 ГК РФ, оставленной законодателем в старой редакции, которая предусматривает субсидиарную и солидарную ответственность франчайзера в отношении качества товаров (работ, услуг), возможность одностороннего отказа франчайзера можно рассматривать как своеобразную меру защиты от действий недобросовестного франчайзи.
Вместе с тем, установление в ст.1037 ГК общего порядка и условий прекращения договора, не означает, что стороны не вправе по соглашению установить в договоре иные основания и порядок отказа от исполнения договора коммерческой концессии, такое право предоставлено им действующим гражданским законодательством (ст.310, п.3 ст.450 ГК РФ ГК РФ).
Многие из принятых законодателем положений уже давно применяются на практике участниками франчайзинговых отношений при заключении договоров. Радует, что нормы российского законодательства о франчайзинге наконец приблизились к российской и международной деловой практике.
К сожалению, на сегодняшний момент устранены еще не все пробелы и недочеты в действующем законодательстве о франчайзинге, так отсутствует качественный профессиональный закон о франчайзинге, сохранен обязательный характер передачи права на товарный знак и соответственно обязательная регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте, оставлены прежние (достаточно длительные) сроки регистрации, не изменены основания субсидиарной и солидарной ответственности и проч.
Несмотря на все это большинство экспертов позитивно оценивают внесение поправок и считает их важным достижением на пути создания работоспособной и сбалансированной системы франчайзинга в России.
Поправками снимаются дискриминационные для франчайзера ограничения на развитие своего бизнеса по договору коммерческой концессии. При этом важно отметить, что принятые поправки учитывают интересы не только франчайзеров, но и представителей малого бизнеса (франчайзи), конечных потребителей и экономики России в целом.
Благодаря слаженной работе коллектива «Франкон» результаты превзошли наши самые смелые ожидания.
Благодарим команду «Франкон» за высокую компетентность, оперативность и вовлеченность в наш проект!
Мы долго искали подрядчика и в результате выбрали компанию «Франкон», поскольку только они соответствовали нашим высоким требованиям.
Компания ФРАНКОН разрабатывала для нас проект конверсионного франчайзинга. Проведена большая работа, результаты которой мы смогли применить при разработке франшизного пакета FitStudio.
Выражаю признательность коллективу компании "Франкон" и портала franshiza.ru за высококлассный консалтинг и подготовку документов франчайзингового пакета для нашей компании.
Благодарим Екатерину Арония, юриста компании «Франкон», за профессионализм и чуткое внимание к потребностям клиента.
Темой франчайзинга я заинтересовался давно. Но именно сейчас, имея опыт организации собственного успешного бизнеса и продажи первой тестовой франшизы, мы стали готовы к реализации программы франчайзинга и поиску новых партнеров.
Выражаем благодарность компании «Франкон» за проделанную работу по формированию франчайзингового продукта для магазинов фиксированных цен «ЗаОдно».
Решение о сотрудничестве с компанией «Франкон» приняли сразу после первой встречи. Было понятно, что нам «по пути». Нам предложили интересный вариант, при котором мы могли параллельно работать над созданием фрачайзингового пакета и начать привлечение первых партнеров - франчайзи.
Одна из идей дальнейшего развития нашла абсолютно качественное сопровождение с помощью специалистов компании "Франкон".
Несколько лет назад я сотрудничала с Ниной Семиной по разработке франчайзингового пакета для моей компании. Под ее руководством наша франшиза была разработана надежно, качественно, эффективно.
Благодаря сотрудничеству с компанией "Франкон" нам удалось значительно расширить франчайзинговую сеть магазинов белья Atlantic в России.
Позвольте от лица Правительства республики Башкортостан выразить Вам благодарность за участие в Первом Форуме малого бизнеса регионов стран-участниц ШОС и БРИКС.
Нельзя не отметить личностный и персональный подход каждого из Ваших сотрудников к взаимодействию с нашим врачебным и управляющим персоналом, заинтересованность в достижении целей, поставленными нами перед Вашей фирмой и стремление к достижению качественного результата. От всей души говорим Вам огромное спасибо за Ваше терпение в сложных рабочих ситуациях и безмерную отзывчивость.
Было очень приятно работать с такими высококлассными специалистами, надеемся и в будущем на Вашу надежность и высокую репутацию.
Генеральный директор компании «Франкон» Семина Нина Анатольевна эффективно справляется с поставленными целями, а также оперативно решает все вопросы, возникающие в ходе совместной работы.
Выражаю благодарность компании "Франкон" и персонально руководителю Нине Семиной за качественную, детальную, высокоорганизованную работу по разработке полного пакета документов по франшизе бренда и бизнеса «Мама + Я».
Наша компания относится к тем заказчикам, для которых подготовка документов – серьезный процесс. К нему мы подходим ответственно, кропотливо, тщательно прорабатывая все детали.
Высокий профессионализм, творческий подход, опыт и доскональное знание рынка и теории франчайзинга специалистами компании "Франкон" позволило нам разработать в довольно быстрые сроки качественный франчайзинговый пакет.
Мы обратились в компанию "Франкон" для подготовки руководства по управлению Центром развития ребенка ENS (английский детский сад - English Nursery School).
Я обратилась в компанию "Франкон" после неудачного сотрудничества с якобы международной консалтинговой компанией. Кроме встреч с консультантом, за два месяца я не получила ни одного документа! Поэтому в следующий раз консультантов выбирала очень тщательно.
Специалисты компании "Франкон" неоднократно оказывали содействие в подготовке аналитических материалов ассоциации. Их работа свидетельствует о глубоком знании рынка и понимании проблем франчайзинга.
Мы выбрали компанию "Франкон" для разработки документов франчайзингового пакета. Полностью удовлетворены сотрудничеством и готовы рекомендовать всем компаниям, заинтересованным в развитии своего успешного бизнеса по франчайзингу и продажи франшиз.
От всей души благодарю компанию "Франкон" за безупречное качество и высокий профессионализм.
Наша компания 14 лет в ресторанном бизнесе. Мы владеем более чем 30 ресторанами в 4 городах России. Мы долго «созревали» для продажи нашей франшизы – итальянского семейного ресторана Casa Mia. И, во многом благодаря специалистам компании "Франкон", смогли реализовать эту задачу.
Конференция по франчайзингу в нашем городе проводилась впервые, но потребность в информации именно по этому виду бизнес-отношений у нас большая, я видел это по работе в Молодежной школе предпринимательства, при общении с действующими владельцами бизнесов.
Сотрудничаю со специалистами компании "Франкон" уже много лет. Впервые познакомился с ними в 2006 году, когда команда организовывала свои первые региональные конференции по франчайзингу.